试用期应当注意的相关法律问题



《劳动合同法》相关法律规定 问题一:劳动合同试用期期限问题

  1、《劳动合同法》第 19 条规定:劳动合同期限在 6 个月以内的,试用期不 得超过 15 日 ;劳动合同期限 6 个月以上不满一年的,试用期不得超过一个 月;;劳动合同期限一年以上两年以内的,试用期不得超过二个月;两年 以上固定期限和无固定期限的劳动合同试用期不得超过六个月。
  2、
  3、 同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。 以完成一定工作任务为期限的劳动合同,不得约定试用期。

  4、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期,即使工作岗位或工种 发生变化,或者劳动者离职后重新入职,都不得再约定试用期。
  5、劳动合同仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相同的,试用期不成 立,该期限为劳动合同期限。
  6、另根据《劳动合同法实施条例》第 15 条的规定,劳动者在试用期的工 资不得低于本单位相同岗位最低工资的 80\\\%, 并不低于用人单位所在地的最 低工资标准
  7、劳动部在《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第 十八条规定,劳动者被用人单位录用后,双方可以在劳动合同中约定试用 期,试用期应包括在劳动合同期限内。《劳动合同法》第十九条第四款规 定:试用期包含在劳动合同期限内。根据该规定,我们可以知道试用期存 在的前提是劳资双方签订了劳动合同,试用期存在于劳动合同期限中,双 方没有订立劳动合同,试用期当然不可能存在,所谓皮之不附,毛将焉存?
  8、劳动合同法施行后,用人单位如果还在入职登记表或员工手册中载明试 用期,而不与劳动者签订书面劳动合同,将面临很大的法律风险。首先, 在入职登记表或员工手册中载明的试用期无效,视为无试用期,其次,不 签订书面劳动合同超过一个月不满一年的,应当向劳动者每月支付二倍的 工资。超过一年仍不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动 者已订立无固定期限劳动合同。
问题二:用人单位只签订单独的试用期合同的问题

  1、《劳动合同法》规定:劳动合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期 限为劳动合同期限。
  2、劳动合同法为了制止用人单位滥用试用期损害劳动者的权益,规定劳动 合同仅约定试用期的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。本案中公 司与小王签订的是一个单独的试用期合同,按照法律规定,该试用期是不 成立的,视为公司与小王签订的劳动合同期限为三个月。
问题三:试用期内是否需缴纳社会保险
劳动法第七十三条规定,劳动者在下列情形下,依法享受社会保险待遇: (一)退休;(二)患病;(三)因工伤残或者患职业病;(四)失业; (五)生育。实际上,劳动关系一旦建立,用人单位就应当依法为劳动者 缴纳社会保险,试用期并非独立于劳动关系外的“特殊期”,试用期包括 在劳动合同期限内。用人单位在试用期拒绝为劳动者办理社会保险的,劳 动者可以向劳动和社会保障部门投诉,造成劳动者损失的,用人单位应当 承担赔偿责任。
问题四:试用期工资如何确定

  1《劳动合同法》第二十条规定:劳动者在试用期的工资不得低于本单位相 同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分之八十,并不得低于用人 单位所在地的最低工资标准。劳动合同法规定了两个“不低于”原则,首 先不得低于用人单位所在地的最低工资标准,这是试用期工资的最底线, 其次,不得低于本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分 之八十,即如果本单位相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工资的百分 之八十高于用人单位所在地的最低工资标准的,则二者取其高。
问题五:用人单位在试用期内解除劳动合同的限制

  1、劳动合同法第二十一条规定:在试用期中,除劳动者有本法第三十 九条和第四十条第一项、第二项规定的情形外,用人单位不得解除劳动合 同,用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由。可见, 试用期内用人单位可解除劳动合同仅限于劳动者有下列情形之一:
  1、在试 用期间被证明不符合录用条件的;
  2、严重违反用人单位的规章制度的;
  3、 严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的;
  4、劳动者同时与其他
用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经 用人单位提出,拒不改正的;
  5、因本法第二十六条第一款第一项规定的情 形致使劳动合同无效的;
  6、被依法追究刑事责任的。
  7、劳动者患病或者 非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单 位另行安排的工作的;
  8、劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗 位,仍不能胜任工作的。除上述情形外,用人单位不得在试用期内解除劳 动合同。
  2、用人单位在试用期解除劳动合同负有举证义务,需举证证明劳动者 有劳动合同法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定的情形,否则, 需承担因违法解除劳动合同所带来的法律后果,即劳动者要求继续履行劳 动合同的,用人单位应当继续履行;劳动者不要求继续履行劳动合同或者 劳动合同已经不能继续履行的,用人单位应当按照经济补偿金两倍的标准 向劳动者支付赔偿金。
  3、值得注意的是,用人单位在试用期内依据第四十条第一项、第二项 解除劳动合同,需提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳 动者一个月工资,并且需向劳动者支付经济补偿。
  4、另外需注意,试用期满后,用人单位不得再以试用期间不符合录用 条件而解除劳动合同。另外根据劳动部办公厅对《关于患有精神病的合同 制工人解除劳动合同问题的请示》的复函(劳办发〔19
  95〕1 号)的有关规 定,如果劳动者在试用期内被发现并经有关机构确认患有精神病的,可视 为不符合录用条件,用人单位可以解除劳动合同。
问题六:试用期内用人单位解除劳动合同的程序
法律虽赋予了用人单位在试用期内依法解除劳动合同的权利, 但也需遵 循相关的程序规定,不得随意为之。用人单位在试用期内解除劳动合同应 当遵守如下程序规定:
  1、用人单位在试用期解除劳动合同的,应当向劳动者说明理由,这里 的“说明理由”,法律并未规定一定得采取书面形式,但从举证角度出发, 建议采用书面形式,并且要求劳动者签收。
  2、用人单位在试用期内解除劳动合同,也应当事先将理由通知工会。 用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用 人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。
  3、用人单位需制作《解除劳动合同通知书》送达给劳动者,同时向劳 动者出具具解除或者终止劳动合同的证明,并在十五日内为劳动者办理档 案和社会保险关系转移手续。
问题七:用人单位违法约定试用期的法律责任
《劳动合同法》第八十三条规定:用人单位违反本法规定与劳动者约定 试用期的,由劳动行政部门责令改正;违法约定的试用期已经履行的,由 用人单位以劳动者试用期满月工资为标准,按已经履行的超过法定试用期 的期间向劳动者支付赔偿金。用人单位违法约定试用期的情形一般有以下 几种:
  1、用人单位约定的试用期超过法律规定的最长期限
  2、同一用人单位与劳动者约定两次以上的试用期。
  3、用人单位在以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者期限不满三 个月的劳动合同中约定试用期 劳动合同法第十九条第三款规定:“以完成一定工作任务为期限的劳 动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。”如果用人单 位在以完成一定工作任务为期限的劳动合同或者期限不满三个月的劳动合 同中约定试用期,则应当承担违法约定试用期的法律后果。
  4、用人单位在劳动合同中仅约定试用期或者劳动合同期限与试用期相 同的 劳动合同法第十九条第四款规定:“劳动合同仅约定试用期或者劳动 合同期限与试用期相同的,试用期不成立,该期限为劳动合同期限。”如 果用人单位与劳动者签订一个单独的试用期合同,或者用人单位与劳动者 签订的劳动合同期限与约定的试用期相同的,均为违法约定试用期。 问题八:劳动者在试用期解除劳动合同相关法律问题
  1、劳动合同法对劳动者在试用期解除劳动合同的新规定。 试用期内劳动者可随时通知用人单位解除劳动合同的观念在劳动法实 施十余年来已经深入民心,《劳动合同法》对此作出了新的规定,劳动者 在试用期内提前三日通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动合同法施行 后,劳动者在试用期内解除劳动合同,应当按照新法的规定履行提前通知 义务,如果观念还不更新,在试用期内不提前通知就解除劳动合同,将面 临承担违法解除劳动合同带来的法律风险。
  2、用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除劳动合同需承担违 约金是否有效? 根据《劳动合同法》的规定,劳动者在试用期内提前三日通知用人单
位,可以解除劳动合同。劳动合同法赋予了劳动者在试用期内提前三天通 知解除劳动合同的权力,该解除权应当是无条件的,同时,劳动合同法规 定劳动者承担违约责任只限于两种情况,即违反服务期约定和竞业限制约 定。用人单位在劳动合同中约定劳动者在试用期解除劳动合同需承担违约 责任实际上限制了劳动者的解除权,侵害了劳动者的合法权益,违反了法 律的规定,应当确认为无效条款。
  3、试用期内劳动者解除劳动合同是否需赔偿用人单位的培训费用? 《劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》 (劳 办发[19
  95]264 号)规定:“用人单位出资(指有支付货币凭证的情况) 对职工进行各类技术培训,职工提出与单位解除劳动关系的,如果在试用 期内,则用人单位不得要求劳动者支付该项培训费用。”所以,劳动者在 试用期内解除劳动合同的,无须赔偿用人单位支付的培训费用,即使劳动 合同中有约定,该约定也无效。
  4、试用期内劳动者解除劳动合同是否需赔偿用人单位的招录费用? 《劳动部办公厅关于试用期内解除劳动合同处理依据问题的复函》 (劳 办发[19
  95]264 号)规定:如果是由用人单位出资招用的职工,职工在合 同期内(包括试用期)解除与用人单位的劳动合同,则该用人单位可按照 《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》 (劳部发〔19
  95〕223 号) 第四条第(一)项规定向职工索赔。《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定 的赔偿办法》第四条第(一)项规定,……劳动者应赔偿用人单位下列损 失:(一)用人单位招收录用其所支付的费用。从劳动部该复函的规定看, 试用期内劳动者解除劳动合同的,是有可能需赔偿用人单位的招录费用的。 《劳动合同法》颁布后,对劳动者的责任承担进行了严格的限制,《劳 动合同法》第九十条规定:劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反 劳动合同中约定的保密义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当 承担赔偿责任。 从该规定看,劳动者承担赔偿责任的仅限于两种情况,第 一种情况为违法解除劳动合同给用人单位造成损失的,即未提前 30 日书面 通知用人单位解除劳动合同或试用期内未提前 3 日通知用人单位解除劳动 合同;第二种情况为劳动者违反保密或竞业限制约定,给用人单位造成损 失的。劳动者在试用期内只要履行提前三天通知解除劳动合同的义务,该 解除行为就符合法律规定,无须承担赔偿责任。因此,《劳动合同法》施 行后,劳动者在试用期内依法解除劳动合同无须赔偿用人单位的招录费用。
试用期里有多少陷阱?
当下,有相当一部分企业以“试用期”为由,不与员工签订劳动合同,以达到随时解聘 员工的目的。面对未来承诺的“大馅饼”,员工首先得小心眼前的“陷阱”。
陷阱一:空头支票 *主要表现,只有试用期,没有正式合同期 *
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