签合同,违约金,试用期的详细解释



签合同,违约金,试用期,辞退。。。太有用了。。。09,10 届签工作的同学注意了: 届签工作的同学注意了: 签合同,违约金,试用期,辞退。。。太有用了。。。 。。。太有用了。。。 莫忘了《新劳动法》带给我们的福音! 莫忘了《新劳动法》带给我们的福音 2010-06-16 14:23 | (分类:09 创业就业)
新劳动法将于 2008 年 1 月 1 日起施行,这可以说是我们的福音。目前很多用人单位还 在延用旧劳动法的用工条款, 许多同学对新劳动法的规定还不太清楚。 为避免不必要的劳动 争议,依法维护自己的合法权益,我们要认真学习新劳动法,慎重签订劳动合同。(请注意 试用期的新规定) 【喜欢就分享,让更多的同学都知道】
新劳动法颁布 用工观念须转变
一、用工不能再不签书面劳动合同
《劳动合同法》第 10 条规定,建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。这一规定重申了 《劳动法》的规定,即在我国建立劳动关系需要订立书面的劳动合同。但是,在实践中,大 多数企业至今仍有一个错误的认识, 认为签订劳动合同就是将自己套牢, 没有合同就与职工 没有劳动关系,可以规避法律的规定自由处置员工的录用与辞退,而且还可以不缴、少缴税 款和社会保险,即使员工去告,也会因缺乏证据而不了了之。其实不然,劳动和社会保障部 在 2005 年专门发布的《关于确立劳动关系有关事项的通知 》中早已明确,在用人单位未 与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照的凭证,包括(
  1)工资支付凭证 或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(
  2)用人单位向劳动者发 放的“工作证”、“服务证”等能够证明身份的证件;(
  3)劳动者填写的用人单位招工招聘“登 记表”、“报名表”等招用记录;(
  4)考勤记录;(
  5)其他劳动者的证言等。其中,(
  1)、 (
  3)、(
  4)项的有关凭证的举证责任在用人单位。而且这一《通知》还规定了用人单位 终止事实劳动关系的也需要支付经济补偿金。 因此, 我国的劳动法律法规和政策明确杜绝了 劳动者因没有劳动合同而在发生劳动争议后求助无门的情况,企业逃避责任的空间更加狭 小。更为重要的是,《劳动合同法》还规定,用人单位自用工之日起不与劳动者订立书面劳 动合同的,将面临许多惩罚措施。
  1、用人单位自用工之日起超过 1 个月但不满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的,应 当向劳动者每月支付 2 倍的工资。
  2、 用人单位自用工之日起 1 年不与劳动者订立书面劳动合同的, 视为用人单位与劳动者 已订立无固定期限劳动合同。 一旦订立无固定期限的劳动合同, 没有法律规定的可以解除劳 动合同的情形,用人单位无法辞退劳动者,否则,违法辞退要支付 2 倍的经济补偿金。 由此可见,新法实施后用人单位不签订书面劳动合同的,将面临风大的法律风险。因此, 用人单位必须转变以前的观念,牢固树立起“用人就要签订书面合同”的观念。 二、劳动合同不能再一年一签
在以往的实践中,用人单位用工往往喜欢一年一签劳动合同。原因主要是,先前的法律 规定劳动合同到期终止的,企业不需要支付经济补偿金,因此,一年一签劳动合同,可以规 避解除劳动合同支付经济补偿金的风险。但是,这一做法在新法实施后将不再好使。 首先, 《劳动合同法》第 46 条规定,人单位维持或者提高劳动合同约定条件续订劳动合 同, 劳动者不同意续订的情形外, 依照本法第四十四条第一项规定终止固定期限劳动合同的, 用人单位应当向劳动者支付经济补偿金。这就意味着,劳动合同期满后,用人单位不与劳动 者续签劳动合同或者与劳动合同续签劳动合同时提供的条件比原劳动合同约定的较低导致 劳动者不愿续签劳动合同的, 用人单位需要支付经济补偿金。 这一规定是劳动合同到期终止 与劳动合同解除在支付经济补偿金上的区别趋于淡化。 因此, 一年一签劳动合同的优势不在 明显。 其次,《劳动合同法》第 14 条规定,连续续签两次固定期限的劳动合同后,再次续签劳 动合同的,如果劳动者提出签订无固定期限劳动合同的,用人单位必须同意。这就意味着如 果企业选择一年一签劳动合同,那么两年后,企业只有两种选择,要么选择不续签合同,支 付经济补偿金后,与劳动者分道扬镳;要么选择续签劳动合同;选择分道扬镳,可能会使自 己培养的员工流失,等于为他人做嫁衣;选择续签,可能面临签订无固定期限劳动合同的风 险。 由此可见,选择一年一签劳动合同,对企业来说是极不利的。新法实施后,企业应注意 劳动合同期限的合理搭配。 三、违约金不能再随意设定
劳动合同中能否为劳动者设定违约金条款,是一个比较有争议的话题。《劳动法》对这 一问题规定不是很明确。各地的地方性立法对此规定是大相径庭,有的可以约定违约金,有 的是限制违约金。《劳动合同法》的出台使这一问题走向了统一。《劳动合同法》规定,只 有在两种情形下,用人单位可以约定由劳动者承担违约金: 一是在培训服务期约定中约定违约金。用人单位为劳动者提供专项培训费用,对其进行 专业技术培训的,可以与该劳动者订立协议,约定服务期。劳动者违反服务期约定的,应当 按照约定向用人单位支付违约金。 违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。 用人单 位要求劳动者支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 二是在竞业限制约定中约定违约金。用人单位与劳动者可以在劳动合同中约定保守用人 单位的商业秘密和与知识产权相关的保密事项。 对负有保密义务的劳动者, 用人单位可以在 劳动合同或者保密协议中与劳动者约定竞业限制条款,并约定在解除或者终止劳动合同后, 在竞业限制期限内按月给予劳动者经济补偿。 劳动者违反竞业限制约定的, 应当按照约定向 用人单位支付违约金。 竞业限制的人员限于用人单位的高级管理人员、 高级技术人员和其他 负有保密义务的人员。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位与劳动者约定,竞业限制的 约定不得违反法律、法规的规定。在解除或者终止劳动合同后,以上规定的人员到与本单位 生产或者经营同类产品、 从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位, 或者自己开业生产或 者经营同类产品、从事同类业务的竞业限制期限,不得超过二年。 由此可见,新法实施后,除以上两种情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担 的违约金, 或者以赔偿金、 违约赔偿金、 违约责任金等其他名义约定由劳动者承担违约责任。 四、试用期不再是廉价期
试用期本来是用人单位与劳动者在劳动合同中协商约定的对对方的考察期。但是,用人 单位滥用试用期的现象比较严重。 《劳动合同法》 延续了《劳动法》有关试用期的一些规定, 如试用期属于劳动合同的约定条款, 双方可以约定也可以不约定试用期; 试用期包含在劳动 合同期限之内;试用期最长不得超过六个月。同时,针对实践中一些用人单位滥用试用期的 问题, 如试用期过长、 过分压低劳动者在试用期内的工资、 在试用期内随意解除劳动合同等, 《劳动合同法》作出了一些与《劳动法》不同的新规定:
  1、 试用期的期限与劳动合同的期限对应关系有规定, 即劳动合同期限三个月以上不满一 年的, 试用期不得超过一个月; 劳动合同期限一年以上不满三年的, 试用期不得超过二个月; 三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同, 试用期不得超过六个月。 以完成一定工作任务 为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的,不得约定试用期。
  2、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。续签劳动合同时,不论是否变更岗 位都不得在约定试用期。
  3、试用期应包括在劳动合同期限之内。单独的试用期合同不成立,该试用期合同就是劳 动合同,视为用人单位放弃试用期。
  4、试用期工资有了新标准。新法规定:劳动者在试用期的工资不得低于本单位同岗位最 低档工资或者劳动合同约定工资的 80\%,并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。
  5、违法试用要支付赔偿金。新法规定:用人单位违反本法规定与劳动者约定试用期的, 由劳动行政部门责令改正; 违法约定的试用期已经履行的, 由用人单位以劳动者试用期满月 工资为标准, 按已经履行的超过法定试用期的期间向劳动者支付赔偿金。 即超期试用的除支 付试用期工资外,还另外支付一个转正后的工资作为赔偿金。 因此,新法实施后,试用期也不再是廉价期,用人单位在试用期的行为将受到更多的制 约。 五、辞退员工不再轻而易举
《劳动合同法》除沿用《劳动法》关于用人单位单位辞退劳动者情形分为三大类:即时 通知解除、 预告通知解除和经济性裁员。 但是用人单位在每一类辞退员工的情形中都有条件 限制,如即时通知解除劳动合同的,用人单位需要承担举证责任,即劳动者在试用期内不符 合录用条件或严重违纪或严重失职、 营私舞弊给本单位造成重大损失或劳动合同无效或员工 兼职给完成本单位工作造成严重影响或被追究刑事责任等; 预告通知解除劳动合同的, 需要 符合法定情形、履行法定程序;经济性裁员也要符合裁员的条件并履行法定程序等。 法律在规定用人单位可以辞退劳动者情形之外,还规定了用人单位不得解除劳动合同的 六种情形。《劳动合同法》第 42 定,劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第 四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:(
  1)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离 岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;(
  2)在本单位患职业 病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;(
  3)患病或者非因工负伤,在规定 的医疗期内的;(
  4)女职工在孕期、产期、哺乳期的;(
  5)在本单位连续工作满十五年,且距 法定退休年龄不足五年的;(
  6)法律、行政法规规定的其他情形。 此外,对于有工会的,用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单 位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应 当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。 最后,法律规定了用人单位违法辞退员工的法律后果。《劳动合同法》第 48 条规定,用
人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同, 劳动者要求继续履行劳动合同的, 用人单位应 当继续履行; 劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的, 用人单位 应当依照本法第八十七条规定支付赔偿金。《劳动合同法》第 87 条规定,用人单位违反本 法规定解除或者终止劳动合同的, 应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳 动者支付赔偿金。 综上,新法实施后,用人单位辞退劳动者的条件更为严格、程序更为复杂、违法辞退的 成本要翻倍。因此,辞退员工不再是“欲加之罪、何患无辞”。  

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