第三讲 劳动合同的签订



第三讲 劳动合同的签订
一、劳动合同与就业协议书区别
就业协议书,是由教育部高校学生司统一 制定的,为高校应届毕业生在就业过程中 签订就业协议的一种书面合同。 劳动合同,是指劳动者同企业、事业等用 人单位确立劳动关系,明确双方权利和义 务的协议。
一是主体不同: 毕业生就业协议主体有三方,毕业生、用 人单位、学校。毕业生和用人单位是人才 市场上的平等主体,双方经过供需见面, 双向选择而达成协议。劳动合同的主体双 方,则是劳动者和用人单位,用人单位和 劳动者之间是管理和被管理的关系。
二是内容不同:在毕业生就业协议当中, 毕业生的义务是向用人单位如实地介绍自 己的情况,并按时到用人单位进行报到。 用人单位的义务是如实向毕业生介绍自己 的情况,负责办理毕业生有关手续。学校 的义务则是负责完成有关的派遣工作。劳 动合同是劳动者与用人单位确立的劳动关 系,明确双方的权利和义务的合同。
三是性质的不同 :毕业生就业协议是无名 合同,适用民法和合同法。和国家有关毕 业生就业分配的法律法规和其他相关政策 规定,这个协议一经签订,各方应严格履 行,任何一方要变动这个协议,需提前一 个月取得另外两方面的同意,否则按违约 处理。劳动合同是有名合同,受劳动合同 法约束的。
四是合同纠纷的解决方式 :如因毕业生就 业协议发生纠纷,任何一方均可以向人民 法院提起诉讼,不能提请劳动争议仲裁。 如因劳动合同发生的纠纷,任何一方均可 向当地的劳动争议仲裁委员会申请仲裁, 当事人对仲裁裁决不服的,可以向人民法 院提请诉讼,仲裁是诉讼的前置程序,如 当事人就劳动争议直接向人民法院起诉的, 人民法院不予受理。
就业协议书和劳动合同范本 (见WORD文档)
案 例
湖南某大学学生小张在大四时到一家广告公司实习。 湖南某大学学生小张在大四时到一家广告公司实习。由 于实习表现突出,小张与该公司达成就业意向, 于实习表现突出,小张与该公司达成就业意向,并签订了 就业协议。双方约定,服务期为3 就业协议。双方约定,服务期为3年,如果小张提前解约 必须赔偿公司1万元。至于协议中的待遇、 必须赔偿公司1万元。至于协议中的待遇、福利等条款暂 为空白,人事部门让他先签名,具体条款过几天再补上。 为空白,人事部门让他先签名,具体条款过几天再补上。 小张觉得,自己是经熟人介绍来的, 小张觉得,自己是经熟人介绍来的,不好意思提待遇的事 找个工作不容易,不敢要求太多。 儿。“找个工作不容易,不敢要求太多。反正别人有啥咱 有啥呗,差不了事儿。 有啥呗,差不了事儿。”小张便在协议上签上了自己的名 正式上班后,公司与他签订了劳动合同, 字。正式上班后,公司与他签订了劳动合同,合同的有效 期仅1 而且也没有提前解除合同的赔偿条款。 期仅1年,而且也没有提前解除合同的赔偿条款。由于待 遇与其他员工相差较大, 遇与其他员工相差较大,小张在工作第二年便向公司提出 辞职。公司提出,必须按就业协议的规定赔偿1万元。 辞职。公司提出,必须按就业协议的规定赔偿1万元。小 张不服,准备通过法律手段维权。试分析小张主张能否得 张不服,准备通过法律手段维权。 到法律支持? 到法律支持?
二、劳动合同类型
一是固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动者 约定合同终止时间的劳动合同。 二是无固定期限劳动合同,是指用人单位与劳动 者约定无确定终止时间的劳动合同。 三是以完成一定工作任务为期限的劳动合同,是 指用人单位与劳动者约定以某项工作的完成为合 同期限的劳动合同
三、劳动合同内容
(一)必备条款
  1、用人单位名称、住所和法定代表人或主要负责人;
  2、员工姓名、住址、居民身份证或其他有效证件号码;
  3、劳动合同期限;
  4、工作内容和工作地点;
  5、工作时间和休息休假;
  6、劳动报酬;
  7、社会保险; 8 、劳动保护、劳动条件和职业危害防护;
  9、法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。
(二)约定条款
  1、试用期
  3、商业秘密
  5、福利待遇
  2、培训
  4、补充保险
  6、其他
备注:相对于现行劳动法,新法增加了用 人单位情况、劳动者情况、工作地点、劳 动保护、职业危害防护等必备条款,取消 了劳动纪律、劳动合同终止条件。
四、劳动合同签订原则
(一)合法原则 (二)公平原则 (三)平等自愿原则 (四)协商一致原则 (五)诚实信用原则 反歧视原则 反欺诈原则 反强迫劳动原 则
五、劳动合同签订时间和形式
(一)签订时间
  1、用人单位应在建立劳动关系的同时订 立劳动合同;
  2、已经建立劳动关系、未订立书面合同 的,应在用工之日起一个月内订立劳动合 同。

(二)签订形式:书面形式 (三)法律责任 违反签订时间法律责任: 违反签订时间法律责任:
  1、自用工之日起超过一个月不满一年未订 立劳动合同,用人单位向劳动者每月支付 两倍的工资;
  2、自用工之日起满一年未订立劳动合同, 视为用人单位和劳动者已订立无固定期限 劳动合同。
违反书面形式的法律责任:
  1、补订书面劳动合同,并支付用工之日起 满一个月次日至补订书面劳动合同前一日 的工资(双倍工资);
  2、劳动者不与用人单位签订劳动合同的, 用人单位应书面终止劳动关系,并支付补 偿金(满一年一个月,不满半年半个月)
  3、超过一年未签订书面合同的转化为无固 定期限合同。
1月1日 月 日
2月1日 月 日
3月1日 月 日
12月31日 月 日 1月1日 月 日
用工之日
应签订书面劳 动合同
视为订立了 无固定期限 劳动合同
六、无固定期限劳动合同签订
(一)协商一致签订无固定期限劳动合同(任意 性规范) (二)有下列情形之一,劳动者提出或同意续订、 订立劳动合同的,除劳动 者提出订立固定期限 劳动合同外,用人单位应与劳动者签订无固定期 限劳动合同:(强制性规范)
  1、劳动者在该用人单位连续工作满10年的;
  2、用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企 业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单 位连续工作满10年且距法定退休年龄不足10年的;

  3、连续订立两次固定期限劳动合同,且没 有违纪等过错行为、医疗期满及不能胜任 工作的情形,续订劳动合同的。 (三)特殊情形(超强制性规范) 用人单位自用工之日起满一年不与劳动者 订立书面劳动合同的,视为双方已经订立 无固定期限劳动合同。
七、劳动合同签订中的试用期
(一)试用期定义: 试用期是用人单位与劳动者在劳动合 同中协商约定的对对方的考察期。
(二)试用期期限规定
劳动合同期限 试用期 完成一定任务期 不能约定试用期 限合同 3个月以下 不能约定试用期 3个月以上不满 不超过1个月 一年 1年以上不满3年 不超过2个月 3年以上 不超过6个月 无固定期限劳动 不超过6个月 合同
(三)试用期的限制
  1、试用期包含在劳动合同期限内。劳 动合同仅约定试用期的,试用期不成 立,该合同期为劳动合同期限
  2、同一用人单位与同一劳动者只能约 定一次试用期
案 例
大学生小王新入职某公司, 大学生小王新入职某公司,公司人事主 管告诉小王,为了考察小王的工作能力, 管告诉小王,为了考察小王的工作能力, 先签订一个三个月的试用合同, 先签订一个三个月的试用合同,试用期间 月薪1500元,三个月试用期满,如果小王 月薪 元 三个月试用期满, 能够为公司带来新的订单, 能够为公司带来新的订单,公司将签订正 式劳动合同,正式合同期工资为2000元。 式劳动合同,正式合同期工资为 元 如果三个月试用期小王没有达到公司规定 的业绩,公司将不正式聘用小王, 的业绩,公司将不正式聘用小王,公司的 做法是否合法? 做法是否合法?
(四)试用期待遇
  1、劳动者在试用期的工资不得低于本单位 相同岗位最低档工资或者劳动合同约定工 资的百分之八十,并不得低于用人单位所 在地的最低工资标准。
  2、办理法定社会保险
(五)试用期的劳动合同解除 《劳动合同法》第二十一条:在试用期中, 除劳动者有本法第三十九条和第四十条第 一项、第二项规定的情形外,用人单位不 得解除劳动合同。用人单位在试用期解除 劳动合同的,应当向劳动者说明理由。 第三十七条 劳动者提前三十日以书面形 式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳 动者在试用期内提前三日通知用人单位, 可以解除劳动合同。
第三十九条 劳动者有下列情形之一的,用人单 位可以解除劳动合同: (一)在试用期间被证明不符合录用条件的; (二)严重违反用人单位的规章制度的; (三)严重失职,营私舞弊,给用人单位造成 重大损害的; (四)劳动者同时与其他用人单位建立劳动关 系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或 者经用人单位提出,拒不改正的; (五)因本法第二十六条第一款第一项规定的 情形致使劳动合同无效的; (六)被依法追究刑事责任的。
第四十条 有下列情形之一的,用人单位提前三 十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳 动者一个月工资后,可以解除劳动合同: (一)劳动者患病或者非因工负伤,在规定的 医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人 单位另行安排的工作的; (二)劳动者不能胜任工作,经过培训或者调 整工作岗位,仍不能胜任工作的; (三)劳动合同订立时所依据的客观情况发生 重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位 与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协 议的。
八、劳动合同签订中的违约金问题
(一)培训服务期违约金: 培训服务期违约金: 用人单位为劳动者提供专项培训费用,对 其进行专业技术培训的,可以约定服务期。 劳动者违反服务期,应按约定向用人单位 支付违约金:
  1、合同中约定的违约金的最高数额不能超 过培训费用;
  2、劳动者实际支付的违约金不能超过服务 期尚未履行部分应分摊的培训费用。
(二)竞业限制违约金: 竞业限制违约金: 对负有保密义务的劳动者,用人单位可以 约定竞业限制条款,即:
  1、劳动合同解除或终止后,用人单位在竞 业限制期限内按月给予劳动者经济补偿;
  2、劳动者违反竞业限制约定的,应按约定 向单位支付违约金。
九、劳动合同无效情形
(一)无效的情形: 无效的情形: 下列情况劳动合同无效或部分无效:
  1、以欺诈、胁迫的手段或趁人之危,使对 方在违背真实意思的情况下订立或变更劳 动合同的;
  2、用人单位免除自己的法定责任、排除劳 动者权利的;
  3、违反法律、行政法规强制性规定的。
无效的后果: (二) 无效的后果:
  1、劳动合同确认无效,劳动者付出劳动的, 用人单位应参照本单位相同或相似岗位劳 动者的劳动报酬为标准支付劳动报酬;
  2、用人单位和劳动者均可立即通知对方解 除劳动合同;
  3、劳动合同无效,给对方造成损失的,有 过错的一方应承担赔偿责任。
十、有关劳动合同签订案例及注意事项
(一)案例
案例一:2006 年,3 所高校的 17 名应届毕业生在毕业前夕向前 来学校招聘的西安汇诚福州分公司投递简历, 后通过该公司组织的笔 试、面试、心理测试等重重关卡,于 3 月与该公司签下教育部门统一 印制的《普通高校毕业生就业协议书》。 原以为 8 月 1 日就能到已签订就业协议的公司上班,但在 7 月 30 日,他们意外地接到这家公司的解约通知。公司声称,解约原因 没有能力接收大学毕 是公司近期在一项数额可观的工程投标中失利, 业生。企业为此仅按就业协议规定给予每位毕业生 2000 元赔偿,大 致相当于毕业生一个月的工资。 但是, 这些毕业生已错过寻找工作的 最佳时机,实际损失是 2000 元不能弥补的。
案例二:小张原供职于天津某电子公司,在业内小有知名
 

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