第二章 劳动合同法



第二章 劳动合同法律制度
本章考情分析
? 本章是2010年教材完全新增的一章,2010年本章 的考试分值为13分(单选题2题2分、多选题1题2 分、判断题1题1分、不定项选择题4题8分)。本 章教材篇幅较长,处处是考点,处处是重点,大 多数考点需要在准确理解的基础上准确记忆,复 习难度很大。 ? 2011年教材对本章内容基本未进行调整。在2011 年的考试中,本章分值估计在20分左右,应重点 关注不定项选择题。
劳动合同法律制度概述( 第一节 劳动合同法律制度概述(略) 第二节 劳动合同的订立 劳动合同订立的主体( 一、劳动合同订立的主体(★)
  1.劳动者需年满 周岁(只有文艺、体育、 周岁( .劳动者需年满16周岁 只有文艺、体育、 特种工艺单位录用人员可以例外), ),有劳 特种工艺单位录用人员可以例外),有劳 动权利能力和行为能力。 动权利能力和行为能力。 ?
  2.用人单位设立的分支机构,依法取得营 .用人单位设立的分支机构, 业执照或者登记证书的, 业执照或者登记证书的,可以作为用人单 位与劳动者订立劳动合同; 位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营 业执照或者登记证书的, 业执照或者登记证书的,受用人单位委托 可以与劳动者订立劳动合同。 可以与劳动者订立劳动合同。 ? ? ? ?
? 二、劳动关系的建立(★★) 劳动关系的建立(★★) ?
  1.用人单位自“用工之日起”即与劳动者 建立劳动关系。 ?
  2.用人单位与劳动者在用工前订立劳动合 同的,劳动关系自“用工之日起”建立。 ? 【解释】不论是先签订劳动合同后用工, 还是先用工后签订劳动合同,劳动关系均 自“用工之日起”(而非劳动合同订立之 日起)建立。
? 三、劳动合同的订立(★★★) 劳动合同的订立(★★★) ?
  1.对于已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合 同的,应当自用工之日起1个月内订立书面劳动合 同。 ?
  2.自用工之日起1个月内,经用人单位“书面” 通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同 的,用人单位应当“书面”通知劳动者终止劳动 关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应当依 法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 ? 【解释】1个月为合法的“缓冲期”,经用人单位 “书面”通知,劳动者不与用人单位订立书面劳 动合同的,用人单位必须“书面”通知劳动者终 止劳动关系。用人单位无需向劳动者支付经济补 偿,只需向劳动者支付劳动报酬。
? 【例题?单选题】张某于2010年1月1日起开 始在甲公司工作,2010年1月11日,甲公司 的劳动人事部门书面通知张某订立书面劳动 合同,遭到张某的拒绝。根据劳动合同法律 制度的规定,甲公司的下列做法中,不符合 规定的是( )。 ? A.书面通知张某终止劳动关系 ? B.未向张某支付经济补偿 ? C.向张某支付了其实际工作时间的劳动报 酬 ? D.未向张某支付其实际工作时间的劳动报 酬
?
  3.用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未 与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每 月支付2倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同; 劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人 单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付 经济补偿。 ? 【解释
  1】超过1个月的“缓冲期”,用人单位还 不与劳动者订立书面劳动合同时,由于用人单位 有过错,除必须与劳动者补订书面劳动合同外, 还必须向劳动者每月支付2倍的工资。 ? 【解释
  2】用人单位向劳动者每月支付2倍工资的 起算时间为用工之日起满1个月的次日,截止时间 为补订书面劳动合同的前1日。 ? 【解释
  3】如果劳动者不与用人单位订立书面劳动 合同的,用人单位必须向劳动者支付经济补偿。
? 【例题?多选题】张某于2010年1月1日起开始在甲公司工 作,直到2010年4月1日,甲公司的劳动人事部门才书面 通知张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规 定,下列表述中,正确的有( )。 ? A.即使张某与甲公司于4月1日签订了书面劳动合同,甲 公司仍需向张某每月支付2倍的工资,计算期间为1月1 日~3月31日 ? B.即使张某与甲公司于4月1日签订了书面劳动合同,甲 B 4 1 公司仍需向张某每月支付2倍的工资,计算期间为2月1 日~3月31日 ? C.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同,甲公司应当 书面通知张某终止劳动关系,并支付经济补偿 ? D.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同,甲公司应当 书面通知张某终止劳动关系,且无需支付经济补偿
?
  4.用人单位自用工之日起满1年未与劳动者订立书面劳动 合同的,自用工之日起满1个月的次日至满1年的前一日应 当向劳动者每月支付2倍的工资,并视为自用工之日起满1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立 即与劳动者补订书面劳动合同。 ? 【解释
  1】如果用人单位自用工之日起满1年仍未与劳动者 订立书面劳动合同,性质就非常严重了,法律明确规定 “视为自用工之日起满1年的当日已经与劳动者订立无固 定期限的劳动合同”,而且用人单位必须立即与劳动者补 订书面劳动合同。 ? 【解释
  2】(
  1)自用工之日起的第1个月(在合法的缓冲 期内),按照正常工资发放;(
  2)自用工之日起的第2个 月至第12个月(共计11个月),每月支付2倍工资;(
  3) 自用工之日起满1年后,由于劳动者已经得到了无固定期 限的劳动合同,不需要再向劳动者每月支付2倍工资。
? 【例题1?判断题】用工单位自用工之日起满 一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视 为用人单位自用工之日起满一年的当日已 经与劳动者订立无固定期限劳动合同。 ( )
? 【例题2?多选题】张某于2010年1月1日起开始在 甲公司工作,直到2011年2月1日,甲公司一直未 与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制 度的规定,下列表述中,正确的有( )。 ? A.自2010年1月1日至2010年12月31日,甲公司 应当向张某每月支付2倍工资 ? B.自2010年2月1日至2010年12月31日,甲公司 应当向张某每月支付2倍工资 ? C.视为甲公司自2010年1月1日起已经与张某订 立了无固定期限劳动合同 ? D.视为甲公司自2011年1月1日起已经与张某订 立了无固定期限劳动合同
劳动合同的订立
情形 1个月内 经用人单位书面通知,劳动 者不与用人单位订立书面劳 动合同 用人单位与劳动者签订书面 劳动合同的 处理方法 (
  1)书面通知劳动者终止劳动关系 (
  2)向劳动者支付其实际工作时间 的劳动报酬(
  3)无需向劳动者支付 经济补偿 用人单位仍应当向劳动者每月支付2 倍工资,起算时间为用工之日起满1 个月的次日,截止时间为补订书面劳 动合同的前1日 (
  1)用人单位应当书面通知劳动者 终止劳动关系(
  2)用人单位向劳动 者支付经济补偿 (
  1)自用工之日起满1个月的次日至 满1年的前1日应当向劳动者每月支付 2倍工资(
  2)视为自用工之日起满1 年的当日已经与劳动者订立无固定期 限劳动合同
超过1个月 不满1年 1
劳动者不与用人单位订立书 面劳动合同的 满1年 用人单位仍未与劳动者订立 劳动合同的
? 四、无固定期限劳动合同(★★★) 无固定期限劳动合同(★★★) ? 【解释】劳动合同分为固定期限劳动合同、无固定期限劳 动合同和以完成一定工作任务为期限的劳动合同。 ?
  1.用人单位自用工之日起满1年不与劳动者订立书面劳动 合同的,视为用人单位自用工之日起满1年的当日已经与 劳动者订立无固定期限劳动合同。 ?
  2.有下列情况之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳 动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当 订立无固定期限劳动合同: ? (
  1)劳动者在该用人单位连续工作满10年的。 ? 【解释
  1】连续工作满10年的起始时间,应当自用人单位 用工之日起计算,包括《劳动合同法》施行前的工作年限。 ? 【解释
  2】劳动者“非因本人原因”从原用人单位被安排 到新用人单位工作的,劳动者在原用人单位的工作年限合 并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动 者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合 同计算支付经济补偿的工作年限时,不再计算劳动者在原 用人单位的工作年限。
? (
  2)用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制 重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10 年且距法定退休年龄不足10年的。 ? (
  3)连续订立2次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述 情形,续订劳动合同的: ? ①严重违反用人单位的规章制度的; ? ②严重失职,营私舞弊,给用人单位造成重大损害的; ? ③劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单 位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不 改正的; ? ④以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使用人单位在违背 真实意思的情况下订立或者变更劳动合同,致使劳动合同 无效的; ? ⑤被依法追究刑事责任的; ? ⑥劳动者“患病或者非因工负伤”,在规定的医疗期满后 不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作 的; ? ⑦劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍 不能胜任工作的。
? 【解释
  1】连续订立固定期限劳动合同的次 数,应当自《劳动合同法》2008年1月1日 施行后,续订固定期限劳动合同时开始计 算。 ? 【解释
  2】地方各级人民政府及县级以上地 方人民政府有关部门为安置“就业困难人 员”提供的给予岗位补贴和社会保险补贴 的“公益性岗位”,其劳动合同不适用 《劳动合同法》有关无固定期限劳动合同 的规定以及支付经济补偿的规定。
? 【例题?多选题】根据劳动合同法律制度的规定,除劳动 者提出订立固定期限劳动合同的以外,下列各项中,应当 订立无固定期限劳动合同的有( )。 ? A.自1997年1月1日起,张某在甲公司已经连续工作14年, 张某提出与甲公司订立劳动合同 ? B.乙国有企业改制重新订立劳动合同时,孙某在该企业 已经连续工作11年,孙某距法定退休年龄还有8年 ? C.自2008年1月1日起,王某与丙公司已经连续订立2次 固定期限劳动合同,但王某非因工负伤,在规定的医疗期 满后不能从事原工作,也不能从事由丙公司另行安排的其 他工作,王某提出与丙公司续订劳动合同 ? D.自2008年1月1日起,赵某与丁公司已经连续订立2次 固定期限劳动合同,但赵某不能胜任工作,经过丁公司培 训后,仍不能胜任工作,赵某提出与丁公司续订劳动合同
? 五、劳动合同的效力(★★) 劳动合同的效力(★★) ?
  1.劳动合同的生效 ? 劳动合同由用人单位与劳动者协商一致,并经用人单位与劳 动者在劳动合同文本上“签字或者盖章”生效。 ? 【解释】除非当事人对劳动合同的生效有特殊约定,劳动合 同依法订立即生效,具有法律约束力。 ?
  2.下列劳动合同无效或者部分无效: ? (
  1)以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实 意思的情况下订立或者变更劳动合同的; ? (
  2)用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的; ? (
  3)违反法律、行政法规强制性规定的。 ?
  3.对劳动合同的无效或者部分无效有争议的,由“劳动争议 仲裁机构或者人民法院”确认。 ?
  4.无效劳动合同的法律后果 ? (
  1)无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力。劳动合 同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。 ? (
  2)劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位 应当向劳动者支付劳动报酬。
第三节 劳动合同的主要内容
? 一、工时制度(★) 工时制度( ?
  1.目前我国实行的工时制度主要有标准工时制、 不定时工作制和综合计算工时制三种类型。 ?
  2.标准工时制:每日工作8小时、每周工作40小 时 ?
  3.有些企业因工作性质和生产特点不能实行标准 工时制度,应保证劳动者每天工作不超过8小时, 每周工作不超过40小时,每周
 

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