4新劳动合同法解读---系列二



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新劳动合同法解读 劳动合同法解读
系列二 系列二

  31、 能否在支付工资时支付"保密费"?
  32、 在何种情况下可以在合同中约定"违约金"?
  33、 合同中已经约定的"违约金"是否会无效?
  34、 企业如何收回违约职工的"违约金"?
  35、 违反保守商业秘密规定与违反竞业限制协议有何联系和区别?
  36、 "违约金"与"赔偿金"有何区别?
  37、 在什么情况下企业有权收取"赔偿金"?
  38、 劳动者故意旷工,被企业解除合同,企业还能收取违约金吗?
  39、 企业应当如何与员工签订"培训协议"?
  40、 企业制定规章制度有何程序要求?
  41、 企业规章制度生效的必备条件?直接涉及劳动者切身利益的规章制度都包 括哪些制度?
  42、 什么情况下会认定《劳动合同》无效?由谁认定?
  43、 劳动合同被认定无效后劳动者的工资待遇等应如何处理?
  44、 劳动合同被认定无效后劳动者的档案如何处理?
  45、 什么叫"支付令"?
  46、 变更劳动合同的原则什么?
  47、 变更合同应当如何履行操作程序?
  48、 单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,什么概念?
  49、 合同期限或终止日期可以变更吗?
  50、 国企改制对合同的变更有什么特殊规定?
  51、 当企业股权变更时,劳动合同也必须变更吗?
  52、 在什么情况下员工可以随时解除劳动合同?
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  53、 员工解除合同应当履行哪些手续?
  54、 员工随时解除合同与不辞而别有何区别?
  55、 员工与企业协商解除合同,还需要支付违约金、培训费吗?
  56、 在什么情况下企业可以随时解除劳动合同?
  57、 开除、除名、辞退、解除合同相互间有什么区别?如何应用?
  58、 企业有效解除劳动合同的必备条件有哪些?
  59、 "严重违反企业规章制度劳动纪律"的界定标准是什么?
  60、 什么叫"被依法追究刑事责任"?
  61、 企业解除劳动合同必须履行什么程序?
  62、 有哪些通知企业必须书面送达职工?
  63、 企业解除合同是否必须征求企业工会的意见?
  64、 企业没有成立工会怎么办?
  65、 企业解除工会干部的合同有什么特殊规定? 附: 《中华人民共和国劳动合同法》
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  31、 能否在支付工资时支付"保密费"
  31、 能否在支付工资时支付"保密费"?
《劳动合同法》相关条款:第二十三条、第二十四条
由于“保密费”并不是法定的,只要双方协商一致就可以按照约定的方式和 金额支付/所以,只要用人单位和劳动者协商一致的,是可以在支付工资时支付 “保密费” 的。 但如该用人单位支付保密费实质是因限制劳动者自由择业而支付 给劳动者的补偿费用, 那么应当在劳动者与用人单位解除劳动关系后的竞业限制 期内按月支付。 根据《反不正当竞争法》 ,如用人单位没有支付劳动者“保密费” ,劳动者同 样负有保密义务。 倘若劳动者泄露用人单位的商业秘密, 无论是否签订竞业限制 约定, 无论是在劳动合同期内或劳动关系解除后, 用人单位皆可追究劳动者的侵 权责任。

  32、 在何种情况下可以在合同中约定"违约金"
  32、 在何种情况下可以在合同中约定"违约金"?
《劳动合同法》相关条款:第二十二条、第二十三条、第二十五条

  1)约定由劳动者支付的“违约金”必须符合法定情形,即《劳动合同法》 第二十二条、第二十三条和第二十五条的规定。 A.用人单位为劳动者提供专项培训费用, 对其进行专业及说培训的, 可以与 该劳动者订立协议, 约定服务期。 同时也可约定因劳动者违反服务期约定而向用 人单位支付的违约金。 B.用人单位可与劳动者签订竞业限制协议, 在协议中可约定劳动者违反竞业 限制约定而需支付给用人单位的违约金。 C.除上述两种情形外,用人单位不得与劳动者约定由劳动者承担违约金。 (
  2)由用人单位支付的违约金则不受上述限制,只要用人单位和劳动者协 商一致的,即可约定。
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  33、 合同中已经约定的"违约金"是否会无效?
  33、 合同中已经约定的"违约金"是否会无效?
《劳动合同法》相关条款:第二十二条、第二十三条、第二十五条
如果合同中约定的是由劳动者承担的违约金,那么必须满足《劳动合同法》 第二十二条、第二十三条和第二十五条的规定。 (参见上述第 33 题)同时,约定 的违约金还必须是确定数额或有确定的计算方式的, 如约定不明的将视为没有约 定。 一旦发生上述情形之外在合同中约定由劳动者承担违约金的约定, 则该约定 无效。 由于原《劳动法》中对于违约金没有做出具体规定,而在《上海市劳动合同 条例》中虽然规定了对劳动者承担违约金的情形,但规定可约定的情形为“违法 服务期约定和违反保守商业秘密约定” ,其范围大于《劳动合同法》的规定界限。 因此,在《劳动合同法》实施后,用人单位及可能会出现因约定由劳动者承担违 约金情形不符合法律规定而导致约定无效。

  34、 企业如何收回违约职工的"违约金"
  34、 企业如何收回违约职工的"违约金"?
《劳动合同法》相关条款:第二十二条、第二十三条和第二十五条
根据《劳动合同法》第二十二条、第二十三条和第二十五条的规定。劳动者 发生法律规定的违约情形的, 应当向用人单位支付违约金。 发生上述法定情形时, 用人单位可通过协商、仲裁或者诉讼的方式要求劳动者承担违约金。

  35、 违反保守商业秘密规定与违反竞业限制协议有何联系和区别 何联系和区别?
  35、 违反保守商业秘密规定与违反竞业限制协议有何联系和区别? (
  1)联系 A. 竞业禁止隐含着保护企业商业秘密、排除不必要的竞争对手,两者之间存在 如下联系: a) 用人单位与劳动者签订竞业限制协议是用人单位保护其商业秘密的重要
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手段之一。 b) 保守商业秘密与签订竞业限制协议都可以是法定或约定的。 c) 签订竞业限制协议与制定保护商业秘密规定的终极目的都是为了保护企 业的经济利益。 B. 某些情况下,违反竞业限制协议往往形成对违反保守商业秘密规定。 (
  2)区别 A. 签订竞业限制协议是用人单位保护商业秘密的手段之一, 但用人单位并不完 全以保护商业秘密为唯一目的,还可以有其他与保护商业秘密无关的目的, 如为避免职工离职后成为企业的竞争对手而签订竞业限制协议。 因此,违 反竞业限制协议不一定会造成违犯保守商业秘密规定的后果。 而违反保守 B. 违反竞业限制协议主体只能是签订了竞业限制协议的协议双方, 商业秘密规定的主体则只能是用人单位以外的人,包括用人单位的职工、离 职人员或其他通过合法或非法手段知悉该用人单位商业秘密的企业、个人。 C. 违反竞业限制协议的后果是承担民事法律责任, 而违反保守商业秘密规定不 仅要承担民事法律责任,还有可能承担行政法律责任,甚至刑事法律责任。

  36、 违约金" 赔偿金"有何区别
  36、 "违约金"与"赔偿金"有何区别? 在《劳动合同法》中, “违约金”与“赔偿金”有如下不同: (
  1)是否有约定。违约金是一方当事人违反合同给另一方当事人造成损失 时, 只要合同中写进了违约金条款, 那么一方当事人违约后就要按照合同中该条 款的约定给付违约金。 而赔偿金的给付是按照实际造成的程度来进行的, 无论合 同中有无相应的条款,是法定的。 (
  2)是否造成实际损失。由于支付违约金的条件是违约方有违约的事实, 而不论对方是否存在损失, 因而使违约金在功能上具有了惩罚的性质。 而在赔偿 金的支付上,若侵害方是劳动者,那么前提条件不仅是劳动者有违约的事实,更 重要的判断依据是要用人单位有实际损失。 但若侵害方是用人单位, 则赔偿金的 支付前提不一定是对劳动者造成损害, 只要满足法定条件即使没有损害也要向劳
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动者按照法定标准支付赔偿金。 (
  3)数额的确定依据不同。违约金的数额或计算方式是约定的,而赔偿金 的数额或计算方式是法定的。 (
  4)由劳动者承担的情形不同。按照《劳动合同法》第二十五条规定,由 劳动者承担违约金的只能是第二十二条和二十三条规定的情形, 其他情况一概不 得约定由劳动者承担违约金。 而第八十六条与第九十条的规定, 劳动者承担赔偿 金的范围则更为宽广。

  37、 在什么情况下企业有权收取 赔偿金" 有权收取"
  37、 在什么情况下企业有权收取"赔偿金"?
《劳动合同法》相关条款:第二十二条、第二十三条和第二十五条
根据《劳动合同法》第八十六条和第九十条规定,在下述情况下,企业,即 用人单位有权向劳动者收取“赔偿金” : (
  1)劳动者由于自己的过错致使劳动合同无效给企业造成损害的,应当承 担赔偿责任 (
  2)劳动者违反本法规定解除劳动合同,或者违反劳动合同中约定的保密 义务或者竞业限制,给用人单位造成损失的,应当承担赔偿责任。 若非上述情形,劳动者给单位造成的损失,单位宜从侵权的角度主张损失。

  38、 劳动者故意旷工,被企业解除合同,企业还能收取违约金吗 违约金吗?
  38、 劳动者故意旷工,被企业解除合同,企业还能收取违约金吗?
《劳动合同法》相关条款:第二十二条、第二十三条和第二十五条
如劳动者故意矿工而被企业解除劳动合同的,除非同时有《劳动合同法》第 二十二条或第二十三条规定的情形, 否则企业不能向劳动者收取违约金。 但是如 果由于劳动者擅自旷工给用人单位造成损失的,可以要求其承担赔偿责任。
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  39、 企业应当如何与员工签订"培训协议"
  39、 企业应当如何与员工签订"培训协议"?
《劳动合同法》相关条款:第二十二条
根据《劳动合同法》第二十二条规定“经企业与员工协商一致,企业为员工 提供专项培训费用,对其进行专业技术培训的,可以与员工订立协议,在协议中 可约定服务期以及违约金。 但违约金的数额不得超过企业提供的培训费用。 企业 要求员工支付的违约金不得超过服务期尚未履行部分所应分摊的培训费用。 ” 对于企业而言, 签订培训协议可以明确与劳动者的权利义务, 避免因约定 不明导致服务期约定无效的情形。约定服务期的培训是有严格条件的: (
  1)用人单位要提供专项培训费用。按照国家规定,用人单位必须按照本 单位工资总额的一定比例提取培训费用, 用于对劳动者的职业培训, 这部分的培 训费用的使用不能作为与劳动者也定服务期的条件。 (
  2)对劳动者进行的必须是专业技术培训,包括专业知识和职业技能。但 对劳动者进行必要的上岗等职业培训不可以约定服务期。 (
  3)如企业需要与员工签订“培训协议”的,应在协议中写明具体培训内 容、培训类型、培训时间、培训形式、培训花费、服务期及明确的违约金数额或 计算方式。
企业制定规章制度有何程序要求?
  40、 企业制定规章制度有何程序要求?
《劳动合同法》相关条款:第四条
企业制定规章制度和重大事项决定分为制定程序、异议程序、告知程序。 (
  1)制定程序。根据《劳动合同法》第四条规定用人单位在制定、修改或 者决定直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时, 应当经职工代表大 会或者全体职工讨论,提出方案和
 

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