2011年司法考试商经法19黄金考点总结



2011 年司法考试商经法 19 黄金考点总结 考点一 股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的,应当向公 司提出书面请求,说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目 的,可能损害公司合法利益的,可以拒绝提供查阅,并应当自股东提出书面请求 之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的,股东可以请求 人民法院要求公司提供查阅。 总结: 1 公司拒绝查账,应当承担( 举证 )责任; 2 该权利只有( 人合 )性主体才有,例如( 普伙 )( 有伙 )( 有限 公司 ),不过有限合伙人只有在( 涉及自身利益时候 )才能行使。 考点二 有限公司股东出资责任: A 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货 币出资的,应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户;以非货币 财产出资的,应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资 的,除应当向公司足额缴纳外,还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责 任。 总结: 1 不出资或者出资不足:出资+违约;(清算阶段,法院也可以要求设立时 候的股东负连带责任。司法解释二) 2 违约责任对( 按期足额 )承担。 3 违反的是哪个约?设立协议。 B 有限责任公司成立后,发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显 著低于公司章程所定价额的,应当由交付该出资的股东补足其差额;公司设立时 的其他股东承担连带责任。股东缴纳出资后,必须经依法设立的验资机构验资并 出具证明。 总结: 1 出资不实:补足+连带
2 对( 公司 )承担;( 设立时的其他股东 )负担连带责任。 3 股东之间( 替代 )出资,出资不实的责任( 被替代人 )承担。 C 公司成立后,股东不得抽逃出资。 抽逃出资:返还责任 行政责任:5\\%??15\\%罚款; 刑事责任:5 年以下徒刑或拘役;2\\%??10\\%的罚金; 考点三 有限责任公司股东的出资转让
  1.有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 总结:( 内部 )转让,没有通知、同意、保障优先购买权的义务;转自法 律?育网
  2.股东向股东以外的人转让股权,应当经其他股东过半数同意。股东应就其 股权转让事项书面通知其他股东征求同意, 其他股东自接到书面通知之日起满三 十日未答复的,视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的,不同意的股东 应当购买该转让的股权;不购买的,视为同意转让。 总结: 1 向外转让是自由的。 2 过半数不含半数,转让股东回避表决。 3 此处表决股东实行( 人头 )主义,这是( 人合 )的要求。
  4( 未出资 )转让股权,出资义务谁履行?原股东。 5 受让人经变更股东名册就成为股东,章程变更,无需表决。
  3.经股东同意转让的股权,在同等条件下,其他股东有优先购买权。法院强 制执行股权转让时候,在同等条件下,其他股东有优先购买权。转自:法律?。 育网(20 日内不行使视为放弃。)两个以上股东主张行使优先购买权的,协商 确定各自的购买比例; 协商不成的, 按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 公司章程对股权转让另有规定的,从其规定。

  4.股权买回请求权:有下列情形之一的,对股东会该项决议投反对票的股东 可以请求公司按照合理的价格收购其股权: ①公司连续五年不向股东分配利润,而公司该五年连续盈利,并且符合本法 规定的分配利润条件的; ②公司合并、分立、转让主要财产的;转自法律?育网 ③公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现, 股东会 会议通过决议修改章程使公司存续的。 自股东会会议决议通过之日起六十日内, 股东与公司不能达成股权收购协议 的,股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 总结: 1 退股权、用脚投票制度; 2 原告: 反对股东 ,被告:公司 3 起诉期的长度:最短 30 日 4 只有( 反对 )股东才能行使此权利。 5 其中第一个情形,必须( 5 )年投反对票。 6 有限公司股东只有这三个法定情形才能行使退股权;在股份公司中,则只 存在第 2 个情形。除了这些法定情况,股东均不得退股,否则为非法抽逃出资。 考点四 一人有限责任公司的特别规定
  1.一人有限责任公司, 是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责 任公司。 总结:1 无( 人合 )性;
  2.最低注册资本和法定资本制: 一人有限责任公司的注册资本最低限额为人 民币十万元。股东应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额。 总结:实缴资本制度。
  3.投资人的限制:一个自然人只能投资设立一个一人有限责任公司;另外, 该一人有限责任公司不能投资设立新的一人有限责任公司。
总结: 1 计划生育+绝育手术。 2 法人不受该款限制。 3 自然人可以在举办一人公司的同时( 参股 )其他公司,自然人举办的一 人公司也可以( 参股 )其他公司。
  4.公示义务: 一人有限责任公司应当在公司登记中注明自然人独资或者法人 独资,并在公司营业执照中载明。一人有限责任公司章程由股东制定。
  5.要进行年度的财务强制审计义务。
  6.组织机构:一人有限责任公司不设股东会。股东作出本法第三十八条第一 款所列决定也就是股东会的主要权利事项时,应当采用书面形式,并由股东签名 后置备于公司。 总结:机构可以简化到( 三会 )全无。唯一的股东可以同时行使股东会和 董事会的权利,那么监事会的权利呢?职工监事行使 转自:法律?。育网
  7.一人公司人格否认制度: 一人有限责任公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的, 是为 财产混同,应当对公司债务承担连带责任。 总结: 1 实行举证责任倒置,由该股东举证,债权人无需举证。 2 原告: 债权人 被告: 股东和公司 考点五 股份自己收购的限制:公司不得收购本公司股份。但是,有下列情形之一的 除外: ①减少公司注册资本; ②与持有本公司股份的其他公司合并; ③将股份奖励给本公司职工;(也即股票期权制度) ④股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议,要求公司收购其股 份的。(股权买回请求权)
公司因前款第①项至第③项的原因收购本公司股份的, 应当经股东大会决议 (思考:①②需要多少表决权呢?三分之二)。公司依照前款规定收购本公司股 份后,属于第①项情形的,应当自收购之日起十日内注销;属于第②项、第④项 情形的,应当在六个月内转让或者注销(也得减资)。 公司依照第一款第③项规定收购的本公司股份, 不得超过本公司已发行股份 总额的百分之五;用于收购的资金应当从公司的税后利润中支出;所收购的股份 应当在一年内转让给职工。 总结: 1 公司持有自己的股份最长的时间(1 年 ) 2 公司持有的自己的股份不能( 分配利润 ),也没有( 表决权 )。 考点六 经营者 A 能够证明所达成的协议属于下列情形之一的,不属于垄断协议; (
  1)为改进技术、研究开发新产品的; (
  2)为提高产品质量、降低成本、增进效率,统一产品规格、标准或者实 行专业化分工的; (
  3)为提高中小经营者经营效率,增强中小经营者竞争力的; (
  4)为实现节约能源、保护环境、救灾救助等社会公共利益的; (
  5)因经济不景气,为缓解销售量严重下降或者生产明显过剩的; (
  6)为保障对外贸易和对外经济合作中的正当利益的; (
  7)法律和国务院规定的其他情形。 上述第一项至第五项情形, 经营者 B 还应当证明所达成的协议不会严重限制 相关市场的竞争,并且能够使消费者分享由此产生的利益。 总结:1 行为为垄断,但是目的合法; 2 头 5 项两个( 举证)。最后 2 个 只有 1 个(举证 )。 考点七 垄断协议行为的法律责任:
经营者违反规定,达成并实施垄断协议的,由反垄断执法机构责令停止违法 行为,没收违法所得,并处上一年度销售额 1\\%以上 10\\%以下的罚款;尚未实施所 达成的垄断协议的,可以处 50 万元以下的罚款。 考点八 根据《反垄断法》规定的垄断协议的宽恕制度,参与垄断协议的经营者主动 向反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的, 反垄断执法 机构可以酌情减轻或免除对该经营者的处罚。 所谓“重要证据”应当是能够调查 或者对认定垄断协议行为起到关键性作用的证据; 对垄断协议的组织者,不适用宽恕的规定。 考点九 有下列情形之一的,可以推定经营者具有市场支配地位: (一)一个经营者在相关市场的市场份额达到二分之一的; (二)两个经营者在相关市场的市场份额合计达到三分之二的; (三)三个经营者在相关市场的市场份额合计达到四分之三的。 有前款第二项、第三项规定的情形,其中有的经营者市场份额不足十分之一 的,不应当推定该经营者具有市场支配地位。 总结: 1 相关市场是争议( 案件 )的地域范围,不应当理解为(中国 ); 2 既要求整体规模,有要求个体实力。 法律责任:由反垄断执法机构责令停止违法行为,没收违法所得,并处上一 年度销售额 1\\%以上 10\\%以下的罚款。
考点十六 「提示
  1」1 居民家庭与家政服务员只会形成民事劳务关系,不管是自己找来、中介推 荐、还是家政服务公司派来,因为家庭不是单位;2 只有家政服务员与家政服务公司才签订 劳动合同。 「提示
  2」劳务合同与劳动合同的区别主要在于: (
  1)合同双方当事人关系不同。劳务 合同中双方当事人可以是自然人,也可以是法人,没有身份、经济、组织上的从属性;劳动 合同主体特定,一方是劳动者,另一方是用人单位,劳动者从属于用人单位。 (
  2)劳动支配
权和劳动风险责任承担不同。劳务合同中劳务支配权在提供劳务者, ,劳动风险责任亦由提 供劳务者自行承担;劳动合同中劳动支配权在用人单位,劳动风险由社会、用人单位、劳动 者三方承担。 (
  3)报酬性质和支付方式不同。劳务报酬根据劳务市场价格确定,由双方当事 人约定,国家无强制性规定,支付方式一般为一次性或分批支付;劳动报酬根据劳动的数量 和质量确定, 由双方当事人约定, 但须遵守国家最低工资等强制性规定, 并且每月至少一次; (
  4)劳务合同关系可以多重建立,而劳动合同关系具有惟一性,我国劳动法尚不承认双重 劳动关系。 (
  5)法律调整不同。劳务合同关系由民法调整,劳动合同关系由劳动法调整。 考点十七 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。 A 自用工之日起一个月内, 经用人单位书面通知后, 劳动者不与用人单位订立书面劳动 合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,无需向劳动者支付经济补偿,但是应 当依法向劳动者支付其实际工作时间的劳动报酬。 B 用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的, 应当向 劳动者每月支付两倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同; C 前款规定的用人单位向劳动者每月支付两倍工资的起算时间为用工之日起满一个月 的次日, (首月不双罚)截止时间为补订书面劳动合同的前一日。 D 用人单位自用工之日起满一年未与劳动者订立书面劳动合同的, 自用工之日起满一个 月的次日至满一年的前一日应当依照劳动合同法第八十二条的规定向劳动者每月支付两倍 的工资, 并视为自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同, 应当立 即与劳动者补订书面劳动合同。 总结:
  1、双倍工资公式:工期 X 2 ?1
  2、不签订书面合同,仅在 1 年内罚,一年后就视为已经订立了无固定合同,不再双罚。 考点十八 法定强制:有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提 出订立固定期限劳动合同外, 应当订立无固定期限劳动合同: ①劳动者在该用人单位连续工 作满十年的; ②用人单位初次实行劳
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